Аванс или коммерческий кредит?

3958
Юристы генподрядчика, ссылаясь на мнение аудиторов, рекомендуют квалифицировать и учитывать сумму аванса как коммерческий кредит. Это позволит сэкономить на уплате НДС с аванса. Какие особенности необходимо учесть обеим сторонам при заключении договора? Могут ли у налоговой инспекции возникнуть претензии? Как их избежать? Возможность оформления условий договора указанным способом комментирует Владимир Степанович КОБЗАРЬ, генеральный директор юридического бюро Gerecht.
Как оформить договор, чтобы избежать споров?Рассмотрим ситуацию. Генподрядчик и заказчик заключили договор строительного подряда. Порядок расчетов был определен так: после подписания договора выплачивается аванс в размере 30 процентов от суммы договора, последующий расчет - по факту за каждый выполненный этап. Можно ли аванс оформить как коммерческий кредит? Давайте разбираться.УЧИТЫВАЕМ ПРАВОВЫЕ ОСОБЕННОСТИДоговорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или иных вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит). Это установлено в пункте 1 статьи 823 Гражданского кодекса РФ.
По существу, вне зависимости от того, указали ли вы в договоре подряда, что аванс является коммерческим кредитом, или нет, в случае спора суд может приравнивать аванс к коммерческому кредиту - со всеми вытекающими последствиями. Поэтому в договоре необходимо предусмотреть, что авансовый платеж является коммерческим беспроцентным кредитом, иначе возможно начисление процентов за использование коммерческого кредита (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85).
Справедливости ради следует отметить, что некоторые судьи считают иначе: в случае предварительной оплаты товара обязательства коммерческого кредитования возникают не автоматически,
а лишь при достижении соглашения об этом. И потребовать уплаты процентов можно только тогда, когда договором предусмотрено условие о коммерческом кредитовании. Такие выводы содержатся
в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 15 мая 2008 г. № Ф04-2871/2008(4766-а45-17).ОПРЕДЕЛЯЕМ УСЛОВИЯ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВРекомендуем в договоре воспользоваться следующей формулировкой: «Заказчик предоставляет генеральному подрядчику коммерческий кредит в размере 30 процентов от цены контракта на срок... (указать срок выполнения этапа). На предоставленный коммерческий кредит до выполнения генеральным подрядчиком своих обязанностей, а также на сумму последующей оплаты до выполнения своих обязанностей генеральным подрядчиком проценты по правилам коммерческого кредита не начисляются».
Кроме того, необходимо предусмотреть возврат данного коммерческого кредита в случае невыполнения генеральным подрядчиком своих обязательств и возможность проведения взаимозачета между сторонами в счет выполненных работ.
Чтобы обезопасить себя от недобросовестности генерального подрядчика, рекомендуем заказчику предусмотреть в договоре срок возврата коммерческого кредита (привязать его к срокам окончания этапов работ). В частности, советуем указать, что «при нарушении сроков возврата коммерческого кредита генеральный подрядчик выплачивает пени за каждый день просрочки возврата или штраф... (установить размер). После выполнения работ и подписания акта выполнения этапа работ стороны производят взаимозачет коммерческого кредита и оплаты этапа выполнения работ».СОБЛЮДАЕМ ФОРМАЛЬНОСТИЗаключая договор кредита или смешанный договор с элементами коммерческого кредита, следует особое внимание обратить на пункт 3 статьи 7 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». В нем установлено, что без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению.

МОЖЕТ ЛИ КОММЕРЧЕСКИЙ КРЕДИТ БЫТЬ БЕЗВОЗМЕЗДНЫМ?К договору коммерческого кредита применяются общие, регулирующие кредитный договор нормы, предусмотренные главой 42 Гражданского кодекса РФ. Поэтому, согласно статье 809 Гражданского кодекса РФ, коммерческий кредит может быть как процентным, так и беспроцентным - в зависимости от условий договора.

Аналогичное требование содержится и в пункте 14 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации. Здесь уточнено, что под финансовыми и кредитными обязательствами понимаются документы, оформляющие финансовые вложения организации, договоры займа, кредитные договоры и договоры, заключенные по товарному и коммерческому кредиту.
Положение утверждено приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. № 34н.
Таким образом, эти нормы предусматривают особые последствия несоблюдения дополнительных требований к оформлению сделки - ее недействительность в случае отсутствия подписи главного бухгалтера на документах.
Основанием для признания сделки недействительной могут также являться требования пункта 1 статьи 160 Гражданского кодекса РФ.
В частности, ими предусмотрено, что законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и тому подобное), и последствия несоблюдения этих требований.
Однако при этом необходимо учитывать такой момент.
В соответствии с действующим законодательством с точки зрения требований, предъявляемых к форме сделки, договоры, подписанные от имени юридического лица, но без подписи главного бухгалтера, не должны рассматриваться как составленные с нарушением требований к их форме.

КАКУЮ ПОЗИЦИЮ ЗАНИМАЮТ СУДЬИ?Арбитражные суды также считают, что договоры без подписи главного бухгалтера не являются недействительными. Пример тому - постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13 декабря 2000 г. № А33-3973/00-С1-Ф02-2651/00-С2.
Так, федеральные судьи отказали в признании договора недействительным из-за отсутствия подписи главного бухгалтера, указав на то, что юридическое лицо решение о заключении гражданско-правовых сделок принимает через свои органы, а главный бухгалтер в соответствии с гражданским законодательством таковым не является. Поэтому отсутствие его подписи - это не основание для признания договора недействительным.
Правда, в постановлении речь идет о договоре купли-продажи.
Однако сделанный в нем вывод можно распространить и на договор займа (кредита), поскольку он тоже относится к гражданско-правовым сделкам. К тому же глава 42 Гражданского кодекса РФ «Заем и кредит» требования по подписанию договора главным бухгалтером не содержит.

И все же рекомендуем предусмотреть в договоре с элементами коммерческого кредита подпись главного бухгалтера, и тогда возможность того, что этот договор будет считаться недействительным, исчезнет.Удастся ли избежать начисления НДС?Итак, возникает ли у генподрядчика обязанность по включению в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость суммы аванса, предоставленной в виде коммерческого кредита, учитывая положения подпункта 15 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса РФ? Вопрос неоднозначный.НАЛОГ НУЖНО НАЧИСЛИТЬВ соответствии с пунктом 2 статьи 823 Гражданского кодекса РФ к коммерческому кредиту применяются правила главы 42 Гражданского кодекса РФ, если иное не предусмотрено договором, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства. В данном случае условия кредитования установлены договором строительного подряда.
Реализация работ является объектом обложения НДС. А значит, в соответствии с пунктом 1 статьи 154 Налогового кодекса РФ, суммы авансовых платежей, полученных в счет предстоящего выполнения работ, включаются в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость в том периоде, в котором данные авансовые платежи были получены.
Согласно письму ФНС России от 28 февраля 2006 г. № ММ-6-03/202@, оплатой, частичной оплатой в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) в целях применения подпункта 2 пункта 1 статьи 167 Налогового кодекса РФ признается получение денежных средств продавцом или прекращение обязательств иным способом, не противоречащим законодательству. Предоставление коммерческого кредита в форме аванса является одним из способов получения денежных средств продавцом.
Таким образом, при предоставлении подрядчику коммерческого кредита в форме аванса у него возникает обязанность включения в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость суммы аванса в том периоде, в котором данный аванс был получен, независимо от того, как он назван в договоре.АЛЬТЕРНАТИВНАЯ ТОЧКА ЗРЕНИЯОтметим, что по данному вопросу возможна и иная точка зрения, противоположная приведенной выше. Доводы при этом следующие.
Операции по предоставлению займов в денежной форме не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на основании подпункта 15 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса РФ. А суммы, полученные организацией в качестве аванса (предварительной оплаты) по соответствующему договору, можно квалифицировать как полученные займы, исходя из положений пункта 2 статьи 823 Гражданского кодекса РФ.
Следовательно, предоставление коммерческого кредита в форме аванса само по себе не образует операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость.
И, кроме того, в пункте 1 статьи 154 Налогового кодекса РФ установлено, что при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) в налоговую базу не включается оплата, частичная оплата, полученная в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), которые не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения). А как было сказано выше, займы и кредиты НДС не облагаются.
Однако данная позиция связана с высокой степенью возникновения налоговых рисков.
Ее слабые стороны такие.
Основной целью покупателя (заказчика), перечислившего аванс (предоплату), является приобретение результата строительных работ, а не размещение временно свободных денежных средств в целях получения дохода от кредитования генподрядчика (тем более, что в указанной ситуации кредит предоставляется генподрядчику безвозмездно).
А основной целью продавца (подрядчика, исполнителя) - реализация выполняемых им работ, а не получение кредита.
Заемные отношения и в том, и другом случае существуют в рамках обязательств по другому договору (в данном случае - строительного подряда) и являются по отношению к ним дополнительными.
Таким образом, важно учитывать, что договор коммерческого кредита - это не самостоятельная сделка, а лишь сопутствующее основному договору обязательство. Так, коммерческое кредитование в виде аванса и предварительной оплаты предусмотрено только договорами купли-продажи (ст. 487-489 Гражданского кодекса РФ), подряда (ст. 711 Гражданского кодекса РФ), бытового и строительного подряда (ст. 735, 746 Гражданского кодекса РФ).
А предоставление коммерческого кредита, не связанного с исполнением указанных обязательств, гражданским законодательством не предусмотрено.
Кроме того, возражения могут возникнуть у заказчика.
Ведь согласившись с таким подходом, он лишится возможности принять к вычету НДС с уплаченного аванса, что при значительных суммах авансирования для него может быть весьма нежелательным.
Мы рассмотрели два варианта начисления НДС.
Официальных разъяснений финансистов по этому поводу нет. Поэтому, скорее всего, если организация (генподрядчик) выберет второй вариант, отстаивать свою позицию ей придется в суде.
Арбитражной практики, к сожалению, по данному вопросу тоже нет. Поэтому оценить шансы на успех довольно сложно.


Ваша персональная подборка

    Подписка на статьи

    Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

    Рекомендации по теме

    Школа Главбуха

    Школа

    Проверьте свои знания и приобретите новые

    Записаться

    Самое выгодное предложение

    Самое выгодное предложение

    Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас


    Рассылка



    © ООО «Актион группа Главбух», 2008 - 2016
    Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции.
    Свидетельство о регистрации Эл №ФС77-62696 от 10.08.2015

    
    Зарегистрируйтесь и продолжите использование сайта! Это бесплатно и займет всего одну минуту!

    Вы сможете продолжить чтение этого материала и получите доступ к сервисам для постоянных посетителей сайта. Вам будут доступны:

    • Электронные справочники «Квартальный отчет» и «Расчетчик зарплаты»
    • Шаблоны и формы, необходимые в ежедневной бухгалтерской работе.
    • Он-лайн калькуляторы
    • Специальный Бухгалтерский календарь
    • Сервис «Ответ за 24 часа»
    • Обучение в Высшей Школе Главбуха

    У меня есть пароль
    напомнить
    Пароль отправлен на почту
    Ввести
    Я тут впервые
    И получить доступ на сайт Займет минуту!
    Введите эл. почту или логин
    Неверный логин или пароль
    Неверный пароль
    Введите пароль
    ×

    Спасибо, что посетили наш сайт!

    Мы надеемся, что наша статья оказалась полезна для вас.

    Вашу работу упростит «Безошибочный расчетчик зарплат»

    Подпишитесь на специальную бесплатную еженедельную рассылку от нашего сайта, чтобы быть в курсе всех всех изменений в бухгалтерском учете: